作为商业秘密被侵害的控方律师应做的主要工作

唐青林


北京市安中律师事务所唐青林律师在企业商业秘密法律保护方面具有较丰富的经验。经过多年的工作感受，唐青林律师认为，当企业商业秘密遭到侵犯时，律师可考虑通过以下途径帮助企业维护权益：

一、与侵犯商业秘密的企业进行和解
　　唐青林律师认为，在商业秘密保护领域，律师的工作主要分为事前预防和事后救济。其中以协助企业进行有效的事前预防为主，因为秘密只有保守住了才有价值，一旦泄密就价值丧失殆尽。而一旦企业的商业秘密遭受侵害，不论是以民事、行政、刑事等法律途径解决纠纷，都难免可能在不同程度上造成商业秘密的进一步扩散，也就是所谓的“二次污染”。因此，和解应该是解决相关问题时首先要考虑的方案。
当然，和解应当做好以下工作：收集侵权方的侵权证据。结合证据和现有法律规定，分析胜诉的可能性；依据现有立法及实践经验计算诉讼胜利后可能得到的赔偿额，确定和解方案和最低赔偿额度。

二、通过刑事诉讼方式解决（向公安机关报案）
　　因为涉及商业秘密侵权的民事诉讼往往取证较为困难，如果通过民事诉讼途径进行维权，可能费力不讨好。而通过刑事途径，往往能更快、更好的获得赔偿。而且，由于公安机关的介入，可以立即制止侵权人继续泄露信息，防止更大范围的扩散商业秘密信息。同时，企业也可以利用侦查机关得到的证据，作为未来民事诉讼当的证据。
　　在向公安机关报案之前，作为律师应该为企业进行初步的法律分析，尤其是初步判断是否构成犯罪。侵犯商业秘密罪的构成要件如下：主观上具有犯罪故意；客观上具有法律规定的侵犯商业秘密的行为；侵权行为给权利人造成重大损失。根据最高法、最高检关于办理知识产权刑事案件的司法解释，给权利人造成经济损失50万元以上的属于造成重大损失可以追究刑事责任，并且权利人可以直接自诉。

三、通过行政处罚手段解决：向工商行政管理机关举报
　　根据现有法律规定，工商管理机关管辖本辖区内发生的侵犯商业秘密案件的行政处罚。律师应协助企业提交要求工商局立案查处的申请，并同时提交主要证据材料。工商局有权要求侵权企业返还载有商业秘密的资料或停止侵权、对企业的赔偿要求进行调解；对侵犯商业秘密的企业依法作出行政处罚，采取强制措施。

四、通过民事诉讼途径解决：向人民法院提起民事诉讼
　　通过民事诉讼方式解决侵犯商业秘密纠纷是一种符合法律的的维权手段。
律师在协助企业起诉之前，应明确被告。如果是因为跳槽引起的侵犯商业秘密案件，可以将跳槽职工与其所在单位列为共同被告，也可以仅将跳槽职工列为被告；如果不涉及跳槽职工时，则将侵权（人）单位列为被告。
　　其次，律师应当在起诉之前明确管辖地及管辖法院，可按实际情况选择在被告所在地或侵权行为地进行起诉，级别上一般由中级人民法院或者经批准的基层法院管辖。
　　需提特别醒的是，侵权行为地包括行为地也包括行为结果地。但是这里的“结果地”是否包括侵犯商业秘密产品的销售地或允诺销售地？因为侵犯商业秘密的案件往往最后变成双方企业“斗法”，都希望案件在“自己的地盘上”的法院进行审理，那样自己就能够占“天时地利人和”的天然优势。对侵犯商业秘密地域管辖问题，唐青林律师有过实战经验，在理论上也进行了一些探索。唐青林律师认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条的规定，销售侵犯商业秘密所制造的侵权产品并不属于该法所规定的侵犯商业秘密的行为。此外，使用商业秘密的过程就是制造侵权产品的过程，当侵权产品制造完成时，使用商业秘密的侵权结果即同时发生。因此，使用商业秘密的行为实施地和结果发生地通常是重合的，不能以销售商所在地法院进行管辖。。
　　最高法院公布的案例印证了唐青林律师的看法。最高法院公布的最高人民法院公报案例库的表明，《四维实业（深圳）有限公司、四维企业股份有限公司与艾利丹尼森公司、艾利（广州）有限公司、艾利（昆山）有限公司、艾利（中国）有限公司、南海市里水意利印刷厂、佛山市环市镇东升汾江印刷厂经营部侵犯商业秘密纠纷管辖权异议案》（最高人民法院 (2007)民三终字第10号（2009年1月15日），同时该案例见人民法院报2009年4月22日《理论与实践专版》所载文章《最高人民法院公布2008年中国知识产权司法保护50件典型案件》。根据最高法院案例公报记载的裁判摘要：（1）根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条的规定，销售侵犯商业秘密所制造的侵权产品并不属于该法所规定的侵犯商业秘密的行为。（2）通常情况下，使用商业秘密的过程就是制造侵权产品的过程，当侵权产品制造完成时，使用商业秘密的侵权结果即同时发生。因此，使用商业秘密的行为实施地和结果发生地通常是重合的，不宜将侵权产品的销售地视为使用商业秘密的侵权结果发生地。
　　因此，北京市安中律师事务所唐青林律师认为，侵犯商业秘密的民事案件，可按实际情况选择在被告所在地或侵权行为地（包括行为地也包括行为结果地）法院进行起诉。其中侵权行为结果地只能理解为侵犯商业秘密产品生产完成并下线的地方，而不包括侵犯商业秘密产品的销售地或允诺销售地。
　　关于如何计算损失并请求被告赔偿，如何确定请求赔偿的数额、聘请律师的合理费用及调查所化费的合理费用是否能够请求被告一并赔偿，以及进行民事诉讼的一些实战技巧等问题，唐青林律师撰写了专门的文章予以阐述，也可参考唐青林主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》，此处不再赘述。


作者：唐青林，北京市安中律师事务所律师，中国人民大学法学硕士。
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海关总署


海关总署公告2012年第63号


　　经国务院批准，《2013年关税实施方案》自2013年1月1日起实施。现将有关情况公告如下：
　　一、进口关税调整
　　（一）最惠国税率。
　　1.对9个非全税目信息技术产品继续实行海关核查管理，税率维持不变。因税则税目调整，涉及税目增至10个（见附表1）；
　　2.对小麦等8类47个税目的商品继续实施关税配额管理，税目和税率维持不变。对配额外进口的一定数量棉花实施滑准税，并适当调整相关公式参数。对尿素、复合肥、磷酸氢二铵三种化肥的配额税率执行1%的税率（见附表2）；
　　3.对感光材料等47种商品继续实施从量税或复合税，税率维持不变，对5种感光材料产品实施从价税（见附表3）；
　　4.其他最惠国税率维持不变。
　　（二）对燃料油等784项进口商品实施暂定税率（见附表4）。
　　（三）根据我国与有关国家或地区签署的贸易或关税优惠协定，对有关国家或地区实施协定税率（见附表5）。
　　（四）根据我国与有关国家或地区签署的贸易或关税优惠协定、双边换文情况以及国务院有关决定，对老挝等东南亚3国、苏丹等非洲30国、也门等7国，共40个联合国认定的最不发达国家的部分税目商品实施特惠税率（见附表6）。
　　二、出口关税调整
　　对铬铁等部分出口商品实施暂定税率；对部分化肥征收特别出口关税（见附表7）；其他出口税率维持不变。
　　三、税则税目调整
　　根据国内需要对部分税则税目进行调整（见附表8），调整后，2013年版《中华人民共和国进出口税则》税目总数为8238个。
　　四、其他事项
　　《中华人民共和国进出口税则》（2013年版）、《中华人民共和国海关统计商品目录》（2013年版）、《中华人民共和国海关进出口商品规范申报目录》（2013年版）将由中国海关出版社对外发行，请按照上述文本的要求申报并办理通关手续。
　　海关总署已发布的《中华人民共和国海关总署商品归类决定》、《中华人民共和国海关进出口税则—统计目录本国子目注释》按照本公告附表8的内容对照执行。
　　特此公告。

　　附表：1．非全税目信息技术产品税率表
　　　　　2．关税配额商品进口税率表
　　　　　3．进口商品从量税及复合税税率表
　　　　　4．进口商品暂定税率表
　　　　　5．进口商品协定税率表 1 2 3
　　　　　6．进口商品特惠税率表
　　　　　7．出口商品税率表
　　　　　8．进出口税则税目调整表



　　　　　　　　 　　 　
海关总署
　　　　　　　　 　 　
2012年12月18日